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普法專欄
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【聚焦民法典】民法典擔(dān)保制度 司法解釋 權(quán)威解讀
作者: 鄭州中小企業(yè)融資擔(dān)保有限公司 | 發(fā)布時間: 2021-02-03 | 1060 次瀏覽

《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國民法典>有關(guān)擔(dān)保制度的解釋》（以下簡稱“擔(dān)保制度司法解釋”）于2020年12月25日最高人民法院審判委員會第1824次會議通過， 2020年12月31日公告公布，自2021年1月1日起施行?！皳?dān)保制度司法解釋”公布后，社會反響熱烈，社會各界亟待聽到對該解釋的權(quán)威解讀。為此，記者采訪了最高人民法院民二庭負(fù)責(zé)人。

圖片


一、

能否請您簡要介紹一下“擔(dān)保制度司法解釋”的起草背景和過程？


答：

此次“擔(dān)保制度司法解釋”的起草工作是在民法典頒布實施的大背景下開展和進行的。習(xí)近平總書記在中央政治局第二十次集體學(xué)習(xí)時強調(diào)，民法典在中國特色社會主義法律體系中具有重要的地位，是一部固根本、穩(wěn)預(yù)期、利長遠的基礎(chǔ)性法律，對發(fā)展社會主義市場經(jīng)濟、保障人民權(quán)益實現(xiàn)、鞏固社會主義基本經(jīng)濟制度，都具有重大意義。

為貫徹落實習(xí)近平總書記第二十次集體學(xué)習(xí)時重要講話精神，最高人民法院及時開展司法解釋全面清理工作，把高質(zhì)量完成司法解釋全面清理工作作為提高政治能力的重要方面，確保民法典統(tǒng)一正確實施，依法保障人民群眾權(quán)益。這次對新中國成立以來現(xiàn)行有效的591個司法解釋和相關(guān)規(guī)范性文件進行了全面清理，其中和民法典規(guī)定一致的364件，未作修改、繼續(xù)適用；需要對于名稱和部分條款進行修改的共計111件，決定廢止的共計116件。根據(jù)最高人民法院“統(tǒng)一規(guī)劃、分批制定、急用先行、重點推進”的原則，制定了與民法典配套的第一期共計7個司法解釋，并于2021年1月1日起施行。

本次起草的“擔(dān)保制度司法解釋”就是與民法典配套的第一期制定的7個司法解釋中的一部，制定過程中秉承了傳承與發(fā)展相統(tǒng)一的基本理念。

一方面，通過對包括原擔(dān)保法司法解釋等在內(nèi)的與擔(dān)保有關(guān)的10個司法解釋的梳理，對和民法典不一致的規(guī)定予以清理，將其中與民法典規(guī)定相一致的部分予以吸收，并在對條款內(nèi)容進一步改造完善的前提下，納入本解釋中，保持了法律的延續(xù)性和穩(wěn)定性，更加適應(yīng)新形勢下經(jīng)濟社會發(fā)展的需求。

另一方面，我們充分考慮民法典對于擔(dān)保制度進行的修改和增加的規(guī)定，為防止民法典實施以后該部分規(guī)定在司法實踐中認(rèn)識不一致、裁判尺度不統(tǒng)一，避免先亂后治，力爭防患于未然，本解釋對于該部分內(nèi)容進一步明確法律適用的具體規(guī)則，保持了法律適用的統(tǒng)一性和嚴(yán)肅性。如民法典修改了擔(dān)保法關(guān)于保證方式推定的規(guī)則，在當(dāng)事人對于保證責(zé)任的方式?jīng)]有約定或者約定不明時，推定為一般保證。實踐中，可能會存在將推定規(guī)則與解釋規(guī)則混為一談的現(xiàn)象，即認(rèn)為只要當(dāng)事人沒有明確約定連帶責(zé)任保證，就應(yīng)認(rèn)定為一般保證。我們認(rèn)為，推定規(guī)則只有在難以確定保證人真實意思表示的情況下才能適用。

反之，如果可以通過意思表示解釋規(guī)則，確定當(dāng)事人承擔(dān)的是連帶責(zé)任保證的，就不能簡單地根據(jù)推定規(guī)則將其認(rèn)定為一般保證。再如價款優(yōu)先權(quán)問題，該制度系民法典增加規(guī)定的內(nèi)容，鑒于這是一項全新的制度，不少人反映理解起來非常困難，為此，我們通過研究相關(guān)案例，通過類型化方式描述該制度的交易結(jié)構(gòu)，將該制度區(qū)分為兩種情形：一是債務(wù)人在設(shè)定動產(chǎn)浮動抵押后又購入或者承租新的動產(chǎn)時，為擔(dān)保價款或者租金債權(quán)的實現(xiàn)，有關(guān)權(quán)利人在該動產(chǎn)上依法設(shè)定抵押權(quán)等擔(dān)保物權(quán)；二是在動產(chǎn)買賣中，買受人通過賒銷、融資租賃等方式取得動產(chǎn)后，又以該動產(chǎn)為他人設(shè)定擔(dān)保物權(quán)，為擔(dān)保價款或者租金債權(quán)實現(xiàn)，有關(guān)權(quán)利人在該動產(chǎn)上依法設(shè)定擔(dān)保物權(quán)。兩種情形中，享有價款優(yōu)先權(quán)的人都包括在動產(chǎn)上設(shè)立抵押權(quán)或者保留所有權(quán)的出賣人、為價款支付提供融資而在該動產(chǎn)上設(shè)立抵押權(quán)的債權(quán)人、以融資租賃方式出租該動產(chǎn)的出租人等情形。

所不同的是，前一情形下的價款優(yōu)先權(quán)，主要適用于浮動抵押場合，解決的是已經(jīng)設(shè)定浮動抵押的中小企業(yè)的再融資問題，對抗的是在先設(shè)立的浮動抵押權(quán)；而后一情形下的價款優(yōu)先權(quán)，適用于動產(chǎn)抵押，是為了解決買受人在該動產(chǎn)上為第三人設(shè)定抵押權(quán)時如何保護出賣人、出租人等權(quán)利人權(quán)益的問題，對抗的則是為取得優(yōu)先權(quán)進行搶先登記的權(quán)利人。

為確保此次司法解釋能夠準(zhǔn)確聚焦民法典擔(dān)保制度的適用，我們堅持問題導(dǎo)向和實際需求，努力構(gòu)建清晰、簡明、針對性強的擔(dān)保制度解釋體系。2019年制定《全國法院民商事審判工作會議紀(jì)要》（以下簡稱《紀(jì)要》）時，已經(jīng)著手準(zhǔn)備有關(guān)擔(dān)保制度解釋的梳理工作。《紀(jì)要》制定過程中，我們參照了民法典草案有關(guān)擔(dān)保制度的規(guī)定，將“關(guān)于擔(dān)保糾紛案件的審理”作為《紀(jì)要》的重要內(nèi)容予以規(guī)定，在后續(xù)的實施過程中取得了很好的社會效果和法律效果。此次司法解釋，吸納改進了《紀(jì)要》規(guī)定的實踐中證明行之有效的部分內(nèi)容。此外，為確保此次司法解釋更加務(wù)實管用、更具理論品味、更具國際視野，2020年初我們組成了專門的研究團隊，對擔(dān)保領(lǐng)域的相關(guān)理論和實務(wù)問題進行了深入的專題研究，于6月初形成初稿。此后，先后在長沙、重慶召開15家地方高院有關(guān)同志參加的研討會；利用學(xué)員到法官學(xué)院培訓(xùn)機會，聽取部分參訓(xùn)學(xué)員意見；就倉單質(zhì)押、應(yīng)收賬款質(zhì)押等問題征求“一行兩會”以及包括銀行業(yè)協(xié)會在內(nèi)的8家行業(yè)協(xié)會意見，就不動產(chǎn)登記事宜拜訪了自然資源部不動產(chǎn)登記局并聽取其意見，就金融、房地產(chǎn)等相關(guān)實務(wù)問題聽取了全國律協(xié)、北京律協(xié)等以及房地產(chǎn)協(xié)會意見；委托人大法學(xué)院等高等院校，多次召開研討會，聽取專家學(xué)者意見。我們還書面征求了全國各高院以及我院相關(guān)部門的意見，并就相關(guān)條文專門征求相關(guān)庭室意見；公開征求了包括人大法學(xué)院等在內(nèi)的9家法學(xué)科研院校意見；面向社會公開征求意見，共收到有效意見約260件。同時，召開民二庭主審法官會議，對《征求意見稿》進行逐條研究，并將公開征求意見稿以及征求全國人大法工委意見稿發(fā)全庭法官征求意見；最高人民法院審判委員會專職委員劉貴祥大法官二十余次帶領(lǐng)起草組成員進行逐條研究。除此之外，我們還組織了專門力量，逐條附上典型案例、相關(guān)規(guī)范以及比較法資料，并對實踐中爭議比較大的23個條文進行了類案檢索?？梢哉f，“擔(dān)保制度司法解釋”是社會各界認(rèn)真研究、共同努力的結(jié)果。

二、

能否請您談?wù)劥舜呜灤┯凇皳?dān)保制度司法解釋”的指導(dǎo)思想是什么？


答：

法者，天下之程式，萬事之儀表。當(dāng)前中國進入新發(fā)展階段，貫徹新發(fā)展理念和構(gòu)建新發(fā)展格局，主動應(yīng)對國內(nèi)外各種挑戰(zhàn)，比任何時候都需要發(fā)揮法治的引領(lǐng)和保障作用。擔(dān)保作為一項重要民事法律制度，涉及民事法律體系的各個方面，擔(dān)保制度的完善對于促進經(jīng)濟發(fā)展起著至關(guān)重要的作用。在司法解釋起草過程中，我們深入學(xué)習(xí)貫徹習(xí)近平法治思想，堅決貫徹習(xí)近平總書記系列重要講話精神，堅持以人民為中心的發(fā)展思想，以平等保護當(dāng)事人合法權(quán)益為出發(fā)點和落腳點，通過切實規(guī)范擔(dān)保交易秩序，保障債權(quán)實現(xiàn)，緩解中小企業(yè)融資難融資貴等問題，發(fā)揮法治對于經(jīng)濟發(fā)展的保障作用，不斷增強市場活力和人民群眾獲得感。

一是尊重立法原意。如對于共同保證，擔(dān)保人之間是否具有追償權(quán)，不論是民法典制定過程中還是出臺后，都存在爭議。在此情況下，我們秉持尊重立法原意原則，明確擔(dān)保人之間原則上不能相互追償，但是擔(dān)保人之間約定相互追償、約定承擔(dān)連帶共同擔(dān)保，或者雖未作出這樣的約定，但是各擔(dān)保人在同一份合同書上簽字、蓋章或者按指印或者擔(dān)保人之間因共同關(guān)系而形成連帶債務(wù)關(guān)系的除外，解決了審判實踐中的絕大多數(shù)問題。對于未辦理登記的動產(chǎn)抵押合同的效力、抵押財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的法律后果，我們在尊重立法原意基礎(chǔ)上，結(jié)合可能產(chǎn)生的實踐問題進行了規(guī)范。

二是堅持問題導(dǎo)向。司法解釋規(guī)定的擔(dān)保問題，如公司對外擔(dān)保、分支機構(gòu)對外擔(dān)保、學(xué)校醫(yī)院對外擔(dān)保、混合擔(dān)保中擔(dān)保人有無追償權(quán)、債務(wù)人破產(chǎn)時保證債務(wù)應(yīng)否停止計息、如何認(rèn)識先訴抗辯權(quán)、保證合同無效時能否適用保證期間、預(yù)告登記的效力、流動質(zhì)押、倉單質(zhì)押等問題，幾乎全部是長期困擾司法實踐的疑難問題。另一方面，對于原擔(dān)保法司法解釋規(guī)定的很多制度，盡管從法理上說仍然具有正確性，但考慮到目前已經(jīng)基本沒有異議，秉持問題導(dǎo)向所以未簡單地予以沿襲。

三是合理引導(dǎo)預(yù)期。針對經(jīng)濟金融領(lǐng)域存在的一些不規(guī)范現(xiàn)象，本解釋著眼于規(guī)范交易行為，對相關(guān)問題進行了規(guī)范，合理引導(dǎo)社會預(yù)期。如針對金融機構(gòu)分支機構(gòu)負(fù)責(zé)人越權(quán)提供擔(dān)保的情形，規(guī)定未經(jīng)金融機構(gòu)授權(quán)，金融機構(gòu)分支機構(gòu)對外提供的保函以外的擔(dān)保無效；針對上市公司違規(guī)擔(dān)保這一資本市場的“頑疾”和“毒瘤”，規(guī)定相對人未根據(jù)上市公司公開披露的信息與上市公司及其控股子公司簽訂擔(dān)保合同的，上市公司不承擔(dān)任何民事責(zé)任。這一規(guī)定有利于維護廣大股民的合法權(quán)利，對于促進股票市場健康發(fā)展、增強交易所和上市公司的國際競爭力，意義重大；針對“一單多質(zhì)”等倉單領(lǐng)域的亂象，規(guī)定倉單既可以背書方式進行質(zhì)押，也可以依法進行登記，并明確保管人的責(zé)任。

四是保持司法政策延續(xù)性。如關(guān)于擔(dān)保從屬性、公司對外擔(dān)保、共同擔(dān)保、借新還舊中的擔(dān)保責(zé)任、房地一體抵押等所涉及到的具體規(guī)則，主要來自《紀(jì)要》的相關(guān)規(guī)定，目的就在于保持司法政策的連續(xù)性，穩(wěn)定社會預(yù)期。

五是優(yōu)化營商環(huán)境。世行營商環(huán)境評估中的“獲得信貸”指標(biāo)，對應(yīng)的很多內(nèi)容涉及擔(dān)保制度。其中，關(guān)于擔(dān)保財產(chǎn)的概括描述、抵押權(quán)及于從物與添附物、擔(dān)保物權(quán)的實現(xiàn)程序等規(guī)定，與民法典規(guī)定不相沖突，故司法解釋予以了規(guī)定。

三、

“擔(dān)保制度司法解釋”內(nèi)容非常豐富，能否請您簡要介紹一下各部分的重點內(nèi)容？


答：
“擔(dān)保制度司法解釋”共計71個條文，主要包括一般規(guī)定、保證、擔(dān)保物權(quán)和非典型性擔(dān)保四個部分，每一部分都各具亮點，每一條都很重要，下面就各部分的重中之重予以簡要說明：

關(guān)于一般規(guī)定，該部分共有24個條文，分別就適用范圍、擔(dān)保從屬性、擔(dān)保資格、公司對外擔(dān)保、共同擔(dān)保、擔(dān)保無效的法律后果、擔(dān)保與破產(chǎn)的銜接以及其他問題作出規(guī)定。其中，在適用范圍上明確了典型擔(dān)保應(yīng)適用本解釋的規(guī)定，非典型性擔(dān)保中有些合同本身并非擔(dān)保合同，故此類合同一般不適用本解釋，而只有在涉及擔(dān)保功能發(fā)生糾紛時才適用本解釋的規(guī)定。在擔(dān)保的從屬性上，堅持問題導(dǎo)向，僅對效力、內(nèi)容上的從屬性作出規(guī)定。關(guān)于公司對外擔(dān)保的問題，本解釋在《紀(jì)要》確定的裁判尺度基礎(chǔ)上明確，公司的法定代表人違反公司法關(guān)于公司對外擔(dān)保決議程序的規(guī)定，超越權(quán)限代表公司與相對人訂立擔(dān)保合同，人民法院應(yīng)當(dāng)依照民法典第六十一條和第五百零四條等規(guī)定視相對人是善意還是非善意處理。對相對人與上市公司簽訂擔(dān)保合同的效力和后果進行了特別規(guī)定。在共同擔(dān)保的問題上，秉承了擔(dān)保人原則上不享有相互追償權(quán)的原則，對于當(dāng)事人明確約定或者推定當(dāng)事人具有互相追償意思表示的情形，本著尊重當(dāng)事人意思自治的原則，賦予當(dāng)事人之間相互追償?shù)臋?quán)利。

關(guān)于保證，該部分共有12個條文，分別就保證類型的識別、一般保證的訴訟當(dāng)事人、賦予強制執(zhí)行效力的公證債權(quán)文書的效力、依法強制執(zhí)行仍不能履行債務(wù)的標(biāo)準(zhǔn)、共同保證中債權(quán)人行使權(quán)利的相對效力、最高額保證的保證期間、撤訴是否影響保證期間、保證合同無效時保證期間的效力、與保證期間有關(guān)事實的審查、對超過訴訟時效的債務(wù)提供保證、增信措施的性質(zhì)方面做出規(guī)定，幾乎每一條規(guī)定都帶有強烈的問題意識，多數(shù)規(guī)定都是本解釋的亮點。其中，在保證類型的識別問題上，區(qū)分了推定規(guī)則與解釋規(guī)則，并對非典型保證作出具體規(guī)定。對于一般保證的保證期間和訴訟時效如何適用及銜接問題予以明確，并規(guī)定人民法院應(yīng)將保證期間是否經(jīng)過作為案件基本事實予以查明。對于實踐中爭議較大的最高額保證的保證期間如何計算問題，結(jié)合審判實踐經(jīng)驗作出了統(tǒng)一規(guī)定。

關(guān)于擔(dān)保物權(quán)，該部分共有26個條文，是內(nèi)容最多的部分，亮點紛呈。其中，以權(quán)屬不明或者有爭議的財產(chǎn)抵押，構(gòu)成無權(quán)處分的，按善意取得處理。關(guān)于抵押財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓問題，對于民法典第406條“當(dāng)事人另有約定，按照其約定”的法律后果予以明確，并規(guī)定了上述約定在登記的情況下才具有對抗效力。在抵押預(yù)告登記的效力問題上，明確了不具備辦理抵押登記條件的，不享有優(yōu)先受償?shù)男ЯΑＴ跈?quán)利質(zhì)押部分，著力解決倉單質(zhì)押中的“倉單亂象”和應(yīng)收賬款不存在或者虛構(gòu)應(yīng)收賬款時該如何分配舉證責(zé)任問題，有利于促進權(quán)利質(zhì)押的規(guī)范操作。

關(guān)于非典型性擔(dān)保，該部分共有8個條文，除了對民法典規(guī)定的所有權(quán)保留、融資租賃、保理作出規(guī)定外，還規(guī)定了讓與擔(dān)保以及保證金。其中，明確了本解釋僅適用于有追索權(quán)的保理，為尊重司法實踐，規(guī)定了人民法院對于保理人一并起訴應(yīng)收賬款債權(quán)人和應(yīng)收賬款債務(wù)人的可以受理。對于讓與擔(dān)保的識別問題，本解釋作出了詳細的規(guī)定，旨在明確讓與擔(dān)保合同的識別標(biāo)準(zhǔn)，有利于在司法實踐中準(zhǔn)確把握。

四、

“擔(dān)保制度司法解釋”對于優(yōu)化營商環(huán)境有哪些具體的舉措和體現(xiàn)？


答：

“擔(dān)保制度司法解釋”在優(yōu)化營商環(huán)境問題上有兩個方面體現(xiàn)，一是對標(biāo)世行營商環(huán)境指標(biāo)，二是優(yōu)化國內(nèi)營商環(huán)境。

一般認(rèn)為，現(xiàn)代動產(chǎn)擔(dān)保制度的基本規(guī)則包括以下幾個方面：一是將不轉(zhuǎn)移占有的動產(chǎn)擔(dān)保形式作為最基本和最主要的擔(dān)保形式；二是除典型擔(dān)保外，擔(dān)保方式還應(yīng)包括所有具有擔(dān)保功能的非典型擔(dān)保，如讓與擔(dān)保、所有權(quán)保留、融資租賃、保理等；三是擔(dān)保范圍應(yīng)當(dāng)包括所有的動產(chǎn)和權(quán)利；四是擔(dān)保權(quán)通過擔(dān)保協(xié)議設(shè)立，允許企業(yè)為任何類型的債務(wù)設(shè)定擔(dān)保，允許對擔(dān)保物和擔(dān)保債務(wù)進行概括描述；五是擔(dān)保資產(chǎn)上的擔(dān)保權(quán)延及可識別的收益、產(chǎn)品和替代品；六是建立統(tǒng)一的公示對抗效力規(guī)則，并明確登記是擔(dān)保權(quán)取得對抗第三人效力的主要公示方法；七是建立全國集中統(tǒng)一的登記機構(gòu)和登記系統(tǒng)，提供電子化的登記公示服務(wù)；八是建立統(tǒng)一清晰、可預(yù)測的優(yōu)先權(quán)規(guī)則；九是建立高效的擔(dān)保權(quán)執(zhí)行程序，支持庭外執(zhí)行。世界銀行“獲得信貸”指標(biāo)基本采納了前述觀點，將其作為評估動產(chǎn)擔(dān)保制度的主要依據(jù)。

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